“捂脸”表情申请注册商标竟然初审通过，以后还能愉快聊天吗？

微信聊天时，用微信表情来表达某些“不可言传”的情绪，已然成为通行的“社交礼仪”。开心大笑、悲伤哭泣、气愤抓狂、喜欢飞吻……在海量的微信表情中，就有这样一个“王者”，无论啥心情，无论想说啥，都能用它代替，那就是[捂脸]。

大街上捡到钱，捂脸

倒霉掉进井盖，捂脸

做错事认错，捂脸

尴尬到飞起，捂脸

……

↑“捂脸”表情 图据微信时刻

世间大小事，人间万种情，没有一个是[捂脸]解决不了的。

但是！近日有人发现，[捂脸]居然被申请注册了商标，而且还通过了初审。成都商报记者查询国家工商行政管理总局商标局的公告发现，[捂脸]表情的确在2018年8月13日被初步审定公告，申请人金召平，来自浙江义乌，商标核定使用的范围是服装、鞋帽袜等。

13日下午，成都商报记者联系到腾讯公司及申请人金召平。腾讯方面称，将在法定时限内提出异议申请。对此，金召平告诉记者，任何一个公民都有权提异议，“你问腾讯，他们做服装吗？”

申请人：已使近两年，只是个点缀

9月13日，成都商报记者登录国家工商行政管理总局商标局发现，在第1611期的商标公告中，[捂脸]的图形已通过了商标初步审定，目前处于初审公告阶段，异议期限为2018年8月14日至2018年11月13日止。而此商标的核定使用商品/服务项目为第25类，涵盖服装、婴儿全套衣、鞋帽袜、领带围巾等。

13日下午，成都商报记者从商标申请人金召平处证实，此申请的确是其在2017年11月递交。金召平告诉成都商报，自己从事服装生意，约在2年前，他就已在自己的四五款服装产品上印制了这个表情。而且期间没有因为使用这个图案发生过争议。

“这几天电话都打爆了，我也看到网上有人发我注册[捂脸]商标这个事。我开始在衣服上印时，[捂脸]表情刚推出，感觉也没有特别火。我是做服装生意的，想着在衣服上印这个表情，作为衣服的图案而已，不同的衣服搭配不同颜色的[捂脸]图案。”金召平说，2017年11月，因为销量较好，所以他决定注册商标。“我注册的商标服装类的，是黑白色，和微信的不是同一类别。注册前，我就曾查过。他们只是个表情。两者不相干。”

他说，所涉产品基本通过网路渠道销售，下面有几千家店铺在销售，“我们不是卖LOGO，我们卖的是商品，这个表情只是个点缀。”

金召平告诉成都商报，他之所以提出申请，只因为想保证自己可以使用，怕被其他人抢注。他说，如若申请通过，其他人使用，他也不会干预，“那么多假，怎么打，司法流程又长。”

至于之后的规划，金召平直言，还未想好。如果腾讯提出异议，他也觉得是正常的，任何一个公民都有权提异议，“我是根据《商标法》来申请注册商标，既然初步审定公告，说明我的申请也没有违法，况且腾讯也不做服装。”

腾讯：将在法定时限内提出异议申请

根据腾讯科技此前报道，2016年12月28日，微信公开课讲师查文在演讲中提到，“今天我们更新了一下小黄脸表情，大家特别喜欢，尤其是‘捂脸哭’，有了这个‘捂脸哭’，一天捂几十次。”查文还提到，每天超过50%的用户会用到小黄脸。

13日下午，腾讯方面告诉成都商报，目前，公司已关注到上述情况，将在法定时限内对该商标提出异议申请。同时，腾讯方面向成都商报证实腾讯公司是[捂脸]表情的著作权人。此外，他还介绍了[捂脸]表情的诞生历史。

最初，腾讯的设计师只是觉得微信日常小黄脸表情一直没有更新，便试着寻找灵感更新日常小黄脸表情。设计师们发现[捂脸]这个表情高频出现在个人收藏包中，于是开始想怎么做一个有趣的捂脸表情。

团队中有一名来自广东的80后设计师，非常喜欢周星驰夸张搞笑的“捂脸”动作。再加上他自己就是一个特别喜欢做“捂脸”动作的人，于是，便开始操刀设计和制作。和捂脸表情一起诞生的，还有其他五个小黄脸表情系列，它们的设计经历了将近5个月，由三四个设计师共同参与完成。

↑电影《唐伯虎点秋香》截图

腾讯方面介绍，捂脸表情共经历五次改版。第一版是最开始的草稿，设计师按照“捂脸”概念涂鸦出来的。手的形状也比较简单粗糙。第一版之后，大家内心已经感到这个表情很“到位”。于是，后面的版本都是结合ios10和emoji表情调试细节。比如：下嘴唇增加了阴影的细节，露出半个笑着的眼睛（眼角）表明确实在笑，嘴角的弧度怎样更到位、手应占据脸上的比重是多少。

↑“捂脸”的进化史 图据微信时刻

而这一创作历程，在微信官方公众号“微信时刻”（微信号：WechatMoments）上也曾公开发文进行介绍。

通过初审也并不意味着一定能成功注册

“申请注册商标，需要经过多个程序，包括初审、公告、核准注册等。其中，初审主要解决形式上是否合法的问题，审查申请文件格式、申请主体、申请商标是否存在禁止使用情形，以及在相同或类似商品或服务上是否有在先申请等情形。如果这个[捂脸]图形商标不存在上述问题，自然应该通过初审。” 泰和泰律师事务所知识产权部副主任黄春海解释道。

西南政法大学知识产权研究中心副主任曾德国表示，目前[捂脸]商标虽然通过初审，并不意味着一定能成功注册。“初审过后，就是关键的公告异议期，就是为了解决商标的权属争议，著作权人或其他在先权利被侵害的权利人，便可以在此期间提出异议，阻止该商标的注册。”

错过异议期也不怕 还可请求宣告注册商标无效也能打官司

《商标法》第32条规定，申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。

根据法律规定，三个月异议期满，没有人提出异议，商标局就会核准注册，向申请人发商标注册证，并对外公告。目前，腾讯方面已向成都商报记者回应，腾讯已关注到该情况，将在法定时限内对该商标提出异议申请。但现实中不免出现，很多权利人并没有及时关注到自己享有著作权的作品被他人抢注商标。错过异议期，难道就只能认栽吗？

“异议期间没提异议的著作权人依然有救济渠道，根据《商标法》第45条规定，自商标注册之日起5年内，在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。此外，著作权人还可以向法院提起行政诉讼，起诉商标局，请求撤销对争议商标的注册。” 四川方策律师事务所律师郭刚说道。

注册为商标后，粉[捂脸]的网民还能继续[捂脸]吗？大可放心！

退一步来说，不管是金召平，还是腾讯，但凡有人成功注册了[捂脸]商标，其他人还能在聊天时发[捂脸]这个表情吗？答案是大可放心！

“注册商标的专用权，限于核准注册的商标在核定使用的商品或服务项目上。因此，即使有人将［捂脸］图形作为商标注册了，只要我们不是在它核定使用的第25类中的商品或服务上使用，就不构成对这个商标的侵权。况且，对普通网民来说，使用这个［捂脸］图形是在网络聊天或互动交流中，不属于在商业活动中的使用，自然更加不存在侵权问题了。”黄春海说道。

此外，现实中有很多抢注商标事件，为权利人带来诸多麻烦，作为权利人一方，又该如何保护自己的权益？黄春海认为，通过一一把自己的作品都申请注册为商标来防止别人抢注，是不现实的。“要自行注册，也最多在一些常见商品或服务项目上注册，要想覆盖全部类别和项目，一来成本过高，二来必要性也不大。因此，可以有规划地选择注册一部分类别，也能达到保护自己权益的目的。此外，对于抢注，权利人唯有及时提出权利主张，通过异议，申请宣告商标无效，或提出侵权诉讼等方式维护自己权利。”

成都商报记者 赵瑜 王春

编辑 杨渝彤

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